Controlled Foreign Corporation
Wann ist eine Schweizer Gesellschaft eine CFC?
Eine Schweizer AG oder GmbH kann für US-Steuerzwecke als Controlled Foreign Corporation – CFC – gelten, wenn sie in ausreichendem Umfang von U.S. Shareholders gehalten wird.
Entscheidend sind dabei nicht nur die im Schweizer Handelsregister oder Aktienbuch ausgewiesenen direkten Anteile. Auch indirekte und constructive ownership können die US-amerikanische Beteiligungs- und Kontrollanalyse verändern.
Ausgangspunkt
CFC ist eine US-steuerliche Qualifikation
Eine Schweizer Gesellschaft wird nicht nach Schweizer Recht als CFC bezeichnet. Die CFC-Eigenschaft ergibt sich aus dem US-amerikanischen International Tax Regime.
Die Frage stellt sich insbesondere, wenn US-Staatsbürger, US-Green-Card-Inhaber, andere US-steuerlich ansässige Personen oder US-Gesellschaften an einer Schweizer AG oder GmbH beteiligt sind.
Für die Analyse müssen zwei Tests voneinander getrennt werden: Zunächst ist festzustellen, wer überhaupt als U.S. Shareholder gilt. Anschliessend wird geprüft, ob diese U.S. Shareholders gemeinsam die mehr als 50-%-Schwelle erreichen.
Kontrolltest
U.S. Shareholders müssen zusammen mehr als 50 % halten
Eine ausländische Corporation ist grundsätzlich eine CFC, wenn ihre U.S. Shareholders an irgendeinem Tag des betreffenden Steuerjahres mehr als 50 % der Stimmrechte oder mehr als 50 % des Werts der Gesellschaft besitzen.
Der CFC-Test hat zwei alternative Kontrollgrössen
Mehr als 50 % der gesamten kombinierten Stimmrechte aller stimmberechtigten Aktienklassen.
Mehr als 50 % des gesamten Werts sämtlicher Aktien der ausländischen Corporation.
Der Test kann bereits erfüllt sein, wenn die Schwelle an einem einzigen Tag des Steuerjahres erreicht wird.
Section 958
Direkte Beteiligung allein reicht für die Analyse nicht
Das US-Steuerrecht verwendet für die CFC-Prüfung unterschiedliche Ownership-Konzepte.
Direct Ownership
Dies ist der unmittelbar gehaltene Anteil an der Schweizer Gesellschaft.
Indirect Ownership
Beteiligungen können über andere Gesellschaften, Partnerships, Trusts oder andere Strukturen mittelbar zugerechnet werden.
Constructive Ownership
Zusätzlich können die Attribution Rules des US-Steuerrechts Aktienbesitz einer anderen Person oder Gesellschaft für bestimmte Zwecke zurechnen.
Vote und Value
Wirtschaftlicher Anteil und Stimmrechte können auseinanderfallen
Nicht jede Beteiligungsstruktur hat identische Kapital- und Stimmrechtsquoten.
Unterschiedliche Aktienklassen, Stimmrechtsaktien, Vorzugsrechte oder andere gesellschaftsrechtliche Ausgestaltungen können deshalb dazu führen, dass Voting Power und Value separat berechnet werden müssen.
| Element | CFC-Relevanz |
|---|---|
| Kapitalquote | Kann ein wichtiger Ausgangspunkt für den Value-Test sein. |
| Stimmrechte | Werden für den Voting-Power-Test separat betrachtet. |
| Unterschiedliche Aktienklassen | Können Voting Power und Value unterschiedlich verteilen. |
| Optionen oder besondere Rechte | Können je nach konkreter US-Zurechnungsregel zusätzlich relevant sein. |
Beispiele
Wann liegt typischerweise eine CFC vor?
| Beteiligung | U.S. Shareholder? | CFC? |
|---|---|---|
| US-Staatsbürger hält 100 % einer Schweizer GmbH | Ja | Grundsätzlich ja |
| US-Staatsbürger hält 60 %, Schweizer Person 40 % | US-Person grundsätzlich ja | Grundsätzlich ja |
| US-Staatsbürger hält 40 %, Schweizer Person 60 % | US-Person grundsätzlich ja | Aufgrund dieser direkten Beteiligungen allein grundsätzlich nein |
| Zwei US-Personen halten jeweils 30 %, Schweizer Person 40 % | Beide US-Personen grundsätzlich ja | Grundsätzlich ja, da U.S. Shareholders zusammen 60 % halten |
| US-Person hält 9 %, Schweizer Personen 91 % | Bei alleiniger direkter Beteiligung grundsätzlich kein 10-%-U.S.-Shareholder aufgrund dieses Anteils | Aufgrund dieser Beteiligungsstruktur allein grundsätzlich nein |
| US-Person hält genau 50 %, Schweizer Person genau 50 % | US-Person grundsätzlich ja | Aufgrund dieser direkten Beteiligungen allein grundsätzlich nein, weil die CFC-Schwelle mehr als 50 % beträgt |
Familienstrukturen
Familienbeteiligungen können besondere Zurechnungsfragen auslösen
Hält eine US-Person nur einen Teil der Schweizer Gesellschaft, während weitere Anteile von Familienmitgliedern oder verbundenen Gesellschaften gehalten werden, darf nicht automatisch nur die direkte Beteiligungsquote betrachtet werden.
Die constructive ownership rules können je nach Sachverhalt Beteiligungen zwischen Personen oder Gesellschaften zurechnen.
Welche Attribution tatsächlich gilt, hängt von der konkreten Eigentümerstruktur und der jeweils anzuwendenden Vorschrift ab.
Veränderungen
Der CFC-Status muss jedes Jahr neu geprüft werden
Die Eigentümerstruktur einer Schweizer Gesellschaft kann sich während eines Jahres verändern.
Eine neu gegründete Schweizer Gesellschaft kann unmittelbar in das CFC-Regime fallen.
Der Zukauf weiterer Anteile kann die CFC-Schwelle erstmals überschreiten.
Neue Aktien oder Stammanteile können bestehende Beteiligungsquoten verändern.
Ein Beteiligungsverkauf kann den CFC-Status während des Jahres beenden.
Ein bestehender Schweizer Gesellschafter kann durch US-Steueransässigkeit erstmals U.S. Person werden.
Auch Veränderungen bei anderen Gesellschaftern können den Gesamt-CFC-Test beeinflussen.
Steuerfolgen
CFC bedeutet mehr als nur ein zusätzliches Formular
Die CFC-Eigenschaft ist zunächst eine Qualifikation. Sie löst aber den Zugang zu mehreren materiellen US-Steuerregimen aus.
Nach Feststellung des CFC-Status folgen weitere Prüfungen
Bestimmte Einkünfte können laufend beim U.S. Shareholder steuerpflichtig werden.
Tested Income beziehungsweise NCTI kann auch ohne Ausschüttung erfasst werden.
Bereits besteuerte CFC-Gewinne müssen für spätere Ausschüttungen nachverfolgt werden.
Hinzu kommen Foreign Tax Credits, mögliche Section-962-Wahlen bei individuellen U.S. Shareholders und umfangreichere Form-5471-Schedules.
GILTI, NCTI & Subpart FSchweizer Perspektive
Die Gesellschaft bleibt gleichzeitig ein Schweizer Steuersubjekt
Dass eine Schweizer AG oder GmbH aus US-Sicht als CFC gilt, verändert nicht automatisch ihre schweizerische steuerliche Behandlung.
Die Gesellschaft versteuert weiterhin ihren Schweizer steuerbaren Gewinn und unterliegt grundsätzlich auch den kantonalen Kapitalsteuern.
Die Besonderheit entsteht auf US-Seite: Ein U.S. Shareholder kann auf Gewinne der Gesellschaft bereits US-Steuer schulden, obwohl diese Gewinne in der Schweiz bei der Gesellschaft verbleiben.
Reporting
CFC-Status ist eng mit Form 5471 verbunden
Form 5471 dient bestimmten U.S. Persons zur Meldung ihrer Beziehungen zu ausländischen Corporations.
Für CFC-Fälle ist insbesondere die Category-5-Systematik relevant. Ein Category-5-Filer ist grundsätzlich ein U.S. Shareholder, der Aktien einer Gesellschaft hält, die im relevanten Zeitraum eine CFC ist, wobei die detaillierten Filing-Regeln und Ausnahmen separat geprüft werden müssen.
Category 4 ist ein anderer Kontrolltest
Form 5471 enthält daneben eine Category 4 für eine U.S. Person, die eine ausländische Corporation kontrolliert.
Auch dort wird grundsätzlich mit einer mehr als 50-%-Schwelle bei Stimmrechten oder Wert gearbeitet. Category 4 und CFC/Category 5 sind jedoch rechtlich nicht einfach dasselbe und müssen getrennt eingeordnet werden.
Datenbasis
Welche Informationen werden für die CFC-Prüfung benötigt?
| Information | Warum relevant? |
|---|---|
| Aktionärs- oder Gesellschafterverzeichnis | Direkte Beteiligungen und Beteiligungsquoten feststellen. |
| Stimmrechte | Voting-Power-Test durchführen. |
| Wertrechte / Aktienklassen | Value-Test und unterschiedliche Beteiligungsrechte beurteilen. |
| Konzernstruktur | Indirect ownership prüfen. |
| Familien- und verbundene Beteiligungen | Constructive ownership prüfen. |
| Veränderungen während des Jahres | Feststellen, ab wann beziehungsweise bis wann CFC-Status bestand. |
| US-Steuerstatus der Gesellschafter | Bestimmen, welche Eigentümer U.S. Persons sind. |
Typische Fehler
Was bei der CFC-Prüfung häufig falsch verstanden wird
| Fehlannahme | Problem |
|---|---|
| „Ein US-Gesellschafter macht die GmbH automatisch zur CFC.“ | U.S.-Shareholder-Test und mehr als 50-%-CFC-Test werden verwechselt. |
| „10 % ist die CFC-Grenze.“ | 10 % betrifft grundsätzlich die U.S.-Shareholder-Definition; der allgemeine CFC-Kontrolltest liegt bei mehr als 50 %. |
| „50 % reichen.“ | Der allgemeine gesetzliche Test lautet mehr als 50 %. |
| „Es zählen nur direkte Aktien.“ | Indirect und constructive ownership werden übersehen. |
| „Nur Stimmrechte sind relevant.“ | Auch mehr als 50 % des Aktienwerts können CFC-Kontrolle begründen. |
| „Der Status am 31. Dezember entscheidet allein.“ | Eine Gesellschaft kann grundsätzlich bereits CFC sein, wenn der Test an einem Tag des Steuerjahres erfüllt wird. |
| „CFC bedeutet nur Form 5471.“ | Subpart F, Section 951A, PTEP und FTC-Folgen werden übersehen. |
| „Die Schweizer Steuererklärung löst das US-Thema.“ | Schweizer Gesellschaftssteuer und US-CFC-Besteuerung sind getrennte Systeme. |
Vorgehensweise
CFC-Status in vier Schritten bestimmen
Steuerstatus aller relevanten direkten und mittelbaren Eigentümer erfassen.
10-%-Test bei Voting Power und Value unter Einbezug der Ownership Rules durchführen.
Feststellen, ob U.S. Shareholders zusammen mehr als 50 % der Stimmrechte oder des Werts halten.
Form 5471, Subpart F, Section 951A, FTC und PTEP anschliessend analysieren.
Weiterführende Themen
Schweizer Gesellschaft mit US-Gesellschafter
Beratung Schweiz–USA
US-Person mit Beteiligung an einer Schweizer AG oder GmbH?
Wir analysieren direkte, indirekte und zugerechnete Beteiligungen, bestimmen U.S.-Shareholder- und CFC-Status und koordinieren anschliessend Form 5471, Subpart F, Section 951A, Foreign Tax Credits und PTEP.
CFC-Status prüfen